尊敬的蒋博士:

我是一名年轻的律师,从您的"中国知识产权司法保护网"上我学到了不少的东西，谢谢您辛勤的劳动。

8月8日，您在“广西高级法院知识产权法官培训班”上讲到关于“确认不侵犯专利权纠纷的性质与管辖”问题，但我无法从网上搜索到相关的详细内容，很遗憾！

我有两个问题请教您，（一）原告提起这样的诉讼是不是必须是在专利权人已对原告的行为提出警告、投诉或起诉之后？（二）从侵权行为地法院有管辖权这样的理论出发，对这样的诉讼，原告产品的生产地或销售地的法院是否具有管辖权？

以上问题，请于百忙之中赐教。再一次谢谢您！

    学生韦廷建敬上

    二oo四年九月五日

答：感谢你对我的网站感兴趣，祝你事业成功。对你的问题提出以下看法：

1、原告提起这样的诉讼是不是必须是在专利权人已对原告的行为提出警告、投诉或起诉之后？这个问题的答案应当是明确的，专利权人的警告等手段应当为题起不侵权诉讼的必要条件，否则你告的什么。但似不应当包括对方的侵权起诉。就是因为对方之警告等骚扰行为而不依法起诉，才能有对方提起不侵权诉讼的，如果有了侵权诉讼，不侵权就可以作为侵权诉讼中的辩称或者反诉了。

2、从侵权行为地法院有管辖权这样的理论出发，对这样的诉讼，原告产品的生产地或销售地的法院是否具有管辖权？你的理解应当是正确的，不侵权诉讼可以由被告住所地和被告警告的原告产品生产和销售行为地的法院管辖。

最高法院关于不侵权司法解释可以在司法解释栏目中找到。

以上仅供参考。

蒋志培博士

www.chinaiprlaw.cn

附：最高法院有关批复

最高人民法院关于本田技研工业株式会社与

石家庄双环汽车股份有限公司、北京旭阳恒兴经贸有限公司专利纠纷案件指定管辖的通知

（2004）民三他字第4号

河北省高级人民法院、北京市高级人民法院：

河北省高级人民法院《关于石家庄双环汽车股份有限公司与本田技研工业株式会社确认不侵犯专利权纠纷一案管辖争议问题的请示报告》和北京市高级人民法院京高法发〔2004〕74号《关于本田技研工业株式会社诉石家庄双环汽车股份有限公司、北京旭阳恒兴经贸有限公司侵犯外观设计专利权纠纷一案管辖权问题的请示》收悉。经研究，现就有关案件管辖问题通知如下：

一、确认不侵犯专利权诉讼属于侵权类纠纷，应当依照民事诉讼法第二十九条的规定确定地域管辖。涉及同一事实的确认不侵犯专利权诉讼和专利侵权诉讼，是当事人双方依照民事诉讼法为保护自己的权益在纠纷发生过程的不同阶段分别提起的诉讼，均属独立的诉讼，一方当事人提起的确认不侵犯专利权诉讼不因对方当事人另行提起专利侵权诉讼而被吸收。但为了避免就同一事实的案件为不同法院重复审判，人民法院应当依法移送管辖合并审理。

二、本案当事人针对不同专利所提出的诉讼请求，不论其具体请求内容和依据的事实、理由如何，均系可分之诉，可以依法由有管辖权的人民法院分别审理。

三、河北省高级人民法院请示的由河北省石家庄市中级人民法院于2003年10月16日立案受理的石家庄双环汽车股份有限公司诉本田技研工业株式会社确认不侵犯专利权纠纷案（（2003）石民五初字第00131号），涉及本田技研工业株式会社名称为“汽车”的01319523.9号外观设计专利。北京市高级人民法院请示的由该院于2003年11月24日立案受理的本田技研工业株式会社诉石家庄双环汽车股份有限公司、北京旭阳恒兴经贸有限公司专利侵权纠纷案，涉及本田技研工业株式会社名称为“汽车”的01319523.9号外观设计专利和名称为“汽车保险杠”的01302609.7号和01302610.0号外观设计专利。河北省石家庄市中级人民法院在（2003）石民五初字第00131号案中还受理了石家庄双环汽车股份有限公司增加的确认不侵犯本田技研工业株式会社01302609.7号和01302610.0号外观设计专利的诉讼请求，并应北京旭阳恒兴经贸有限公司的申请通知其作为第三人参加该案诉讼。但从当事人未交纳案件受理费的事实和签收有关送达回证的日期看，不能表明河北省石家庄市中级人民法院在北京市高级人民法院立案受理专利侵权诉讼案件之前已经实际依法受理了该增加的诉讼请求。

四、河北省石家庄市中级人民法院受理的该确认不侵犯专利权诉讼和北京市高级人民法院受理的专利侵权诉讼，均涉及本田技研工业株式会社01319523.9号、01302609.7号和01302610.0号外观设计专利，均需要对是否存在有关的侵权法律关系分别作出认定，但两个法院就不同专利发生的纠纷立案受理的时间先后有所不同。根据《中华人民共和国民事诉讼法》第三十七条第二款和《最高人民法院关于在经济审判工作中严格执行<中华人民共和国民事诉讼法>的若干规定》第2条之规定，北京市高级人民法院应当将其受理的涉及本田技研工业株式会社01319523.9号外观设计专利的诉讼移送河北省石家庄市中级人民法院合并审理，河北省石家庄市中级人民法院应当将其受理的涉及本田技研工业株式会社01302609.7号和01302610.0号外观设计专利的诉讼移送北京市高级人民法院合并审理。

五、请你们接到本通知后即分别向指定管辖的法院移送有关诉讼材料；如涉及级别管辖问题，依照民事诉讼法等有关规定处理。

二○○四年六月二十四日