蒋志培

最高人民法院审判委员会委员、民三庭庭长，法学博士

2004.4.25北京

我很荣幸参加这样一个会议，与诸位介绍一下入世后我国知识产权司法保护进展的情况。

一、入世后中国知识产权司法保护机取得明显成效

中国入世前，根据世贸组织的《与贸易有关的知识产权协议(trips)》修改了著作权法、商标法和专利法等知识产权法律；入世后trips协议成为中国必须遵守世贸组织重要法则之一，并通过中国各部知识产权法律的规定对全社会产生普遍拘束力。

中国法院根据各部知识产权法律制定了多项司法解释，设置了中国知识产权司法保护机制体系。这个体系在不断完善中，它还有不足之处，但是它在积极的、富有创造力的工作。

trips协议的内容分为宗旨原则、知识产权保护的最低标准和各成员的执法与执法程序的最低标准三部分。中国政府承诺了世贸组织包括该协议在内的国际规则。

对中国来说，不但加入世贸组织与知识产权保护密不可分，而且入世后社会主义市场经济的全部运作和进一步改革开放建设社会主义强国，都不能不与保护知识产权的政策和制度紧密相连。

近年来，我国法院紧紧围绕“公正与效率”这一世纪主题，致力于wto管理下的trips协议的知识产权执法程序依照我国的国内法得到有效的执行，充分运用司法审判权，审理了一大批知识产权民事、刑事和行政案件，据对2001年的司法统计，我国各级法院共受理各类一审知识产权民事案件5265件，审结5041件；受理一审知识产权刑事案件319件，审结314件。

此外，2001年我国法院还受理了531件生产、销售伪劣商品罪、非法经营罪的刑事案件，判刑人数达969人，其中相当一部分同时也是触犯了侵犯知识产权罪的刑事案件；受理知识产权行政确权的司法审查案件64件，知识产权行政执法的司法审查案件约3000件。

2002年全国法院新收知识产权一审、二审、再审案件7800件（不含侵犯知识产权犯罪案件），审结7162件，截至年底尚有未结案件2532件。

2002年一审收案、结案数量均有大幅度上升。2002年全国法院共新收知识产权一审案件6201年，占知识产权总案件的79.5%，比上一年同期上升17.78%。其中，专利权纠纷、著作权纠纷和技术合同纠纷案件数量居前三位，占知识产权案件的84.21%。

在这些案件中，侵权纠纷案件占绝对多数。著作权侵权案件1122件，著作权纠纷案件的61.51%；商标权侵权纠纷504件，占商标权案件的71.29%；专利侵权纠纷案件1725件，占专利纠纷案件的82.93%。

据统计，2003年，全国法院新收知识产权一审、二审和再审案件9271件，同比上升18.86%，审结8978件，上升25.36%。其中：

一审收案上升，权属、侵权纠纷占七成以上。全年新收知识产权一审案件6983件，同比上升12.61%，其中权属、侵权案件5534件，占79.25。著作权纠纷案件上升幅度最大，已经居各类知识产权案件第一位，新收2493件，同比上升36.68%。商标权案件也上升30.98%。还有新类型的植物新品种案件100件。

一审结案升幅高于收案。全国法院审结知识产权一审案件6860件，同比上升21.44%，涉案标的金额14.94亿元，结案率为74.28%。其中判决2929件，占42.70%。中级人民法院以上审结的案件占84.76%。审结涉外案件94件，涉港案件58件，涉台案件42件，总和不到全部案件的3%。

2003年人民法院以侵犯知识产权罪对551人予以刑事处罚，判处5年以上有期徒刑的12人，5年以下有期徒刑253人，拘役、管制等其他刑罚325人，并处罚金419人，单处罚金57人。较前几年加大了打击力度。

通过对上述案件的审理，严厉制裁了假冒、盗版等侵犯知识产权的行为，切实有效地保护了中外知识产权权利人的合法权益，规范了市场经济秩序，改善了投资环境，取得了明显的成效。对此，在中国投资的外国企业和商人都有深切的感受。

二、全面贯彻新修改的知识产权法律和其他知识产权法律，完善知识产权司法保护机制

2001年12月我国加入了wto。为了履行入世承诺，入世前我国政府已经按照wto管理下的trips协议的要求修改了专利法、商标法和著作权法等知识产权法律，并制定了其他有关知识产权的法律、条例。

我国最高人民法院为全面贯彻实施上述法律和条例，先后制定了一系列的司法解释，特别是为实施新修改的专利法等知识产权法律所制定的司法解释。例如，《关于对诉前停止侵犯专利权行为适用法律问题的若干规定》、《关于诉前停止侵犯注册商标专用权行为和保全证据适用法律问题的解释》，以及适用著作权法和商标法的司法解释等等。

自2000年12月至2002年10月共制定公布司法解释10多件，健全完善了我国知识产权民事诉讼救济措施、举证责任和诉前禁令，以及行政司法复审等诉讼制度。在我国完备的知识产权法律体系下，通过上述司法解释，构筑起我国新的知识产权司法保护机制。

最高法院目前正在抓紧起草《关于办理侵犯知识产权刑事案件具体应用法律若干问题的司法解释，这是正式立项、受到高度重视的一项工作。该司法解释将由最高法院、最高检察院联合行文，计划于2004年出台。他将对知识产权刑事案件法律适用方面存在的问题及处理意见作出较全面的规定。

三、中国知识产权司法保护机制的特点

我国入世后保护知识产权司法救济措施有那些特点呢？

1、覆盖trips协议规定的所有领域的知识产权领域

该领域包括著作权、商标权、专利权、商业秘密、集成电路布图设计、植物新品种、反不正当竞争等。专利权包括发明专利、外观设计与适用新型。著作权包括计算机软件著作权等。

这些权利或者权益都能够依照专利法、商标法、著作权法、反不正当竞争法、民事诉讼法、计算机软件条例、集成电路布图设计保护条例、植物新品种保护条例等以及最高人民法院关于知识产权保护的司法解释得到诉讼的保护。

上述权利受到不法侵害，权利人或者利害关系人依法可以向人民法院提起诉讼或者申请其他诉讼措施。

2、设置了永久性禁令、法定赔偿、认定等同侵权等有力完善的民事救济措施

专利法、商标法和著作权法等法律和相应的司法解释都明确将立即停止侵权规定为民事责任的形式之一，人民法院根据当事人的请求也将停止侵权（即永久性禁令）作为一审和终审判决的第一项予以判处，并经申请可予以强制执行。

商标法、著作权法都明确规定了侵权人就其侵权行为对权利人的民事赔偿责任，不但要赔偿因侵权行为所造成的实际损失或者获利，还要赔偿权利人因制止侵权行为的合理支出。

这两部法还规定了法定赔偿，难以确定损失的，由人民法院根据情节判处50万元以下的赔偿。专利法规定人民法院可以判决专利使用费倍数予以赔偿，最高人民法院司法解释为根据专利权的类别、侵权人侵权的性质和情节、专利许可使用费数额以及该专利许可的性质、范围、时间等因素，参照该许可使用费的1至3倍确定赔偿数额。侵权损失难以确定的，有人民法院在5000元以上50万元以下酌情予以确定赔偿额。

最高人民法院为了使专利权人的合法权益得到全面、切实的保护，使人民法院在认定等同侵权行为时有明确依据，在司法解释中规定了专利侵权判断的等同原则，第一次以规范性文件的形式将等同原则明确为专利侵权判定的一项司法原则。

该规定对专利法第五十六条第一款进行了解释，提出该条所称的“发明或者实用新型专利权的保护范围以其权利要求的内容为准，说明书及附图可以用于解释权利要求”，是指专利权的保护范围应当以权利要求书中明确记载的必要技术特征所确定的范围为准，也包括与该必要技术特征相等同的特征所确定的范围。

根据上述解释，所谓等同是指与必要技术特征相等同的技术特征，而非该专利权利要求的等同物。此外，司法解释还对等同特征的含义作了说明，即等同特征必须同时具备两个条件：

一是与权利要求中的技术特征以基本相同的手段、实现基本相同的功能、达到基本相同的效果；二是本领域的普通技术人员无需经过创造性劳动就能够联想到，也就是对本领域普通技术人员来讲是显而易见的。该两项条件的规定，与其他国家以及国际条约的相关规定是一致的。

3、设立证据保全、财产保全、临时禁令等全面的临时措施

专利法、商标法和著作权法等都明确规定了诉前停止侵权的临时禁令等措施，商标法和著作权法还明确规定了诉前证据保全的措施。

最高人民法院为了适用法律和完善中国民事诉讼的诉前临时措施制度，对专利、商标、布图设计等相应做出了司法解释，根据法律和司法解释目前各类知识产权都可以申请诉前临时禁令、证据保全和财产保全；也可以在起诉时与诉讼中申请这些临时措施。

对于反不正当行为和侵犯商业秘密的纠纷，依照最高人民法院的司法解释[12]可以在受理立案后，也就是说可以在起诉时或者诉讼中，申请禁令、证据保全、财产保全等临时措施。

4、设立和完善了知识产权民事诉讼的证据规则

证据问题在知识产权审判中具有重要地位。知识产权诉讼中的证据往往数量多、种类繁杂、专业技术性强，较一般民事诉讼更为复杂。

（1）确定知识产权权利人和利害关系人的证据

当事人是否享有知识产权，是能否提起知识产权诉讼的前提。因此，在审理知识产权民事案件中，应当根据知识产权的不同类别，依照法律和司法解释的规定对当事人是否享有权利进行认定。

当事人向人民法院提起著作权等侵权诉讼，所提供的作品底稿、原件、合法出版物、著作权登记证书、认证机构出具的证明等，查证属实的，应当作为当事人享有著作权或者与著作权有关权利的证据，对方不能提供相反证据反驳的，人民法院应当确认其享有权利。

对图书出版者、录音录像制作者等提供合法出版物作为享有与著作权有关权利的证据的，法院不得以当事人未提供其取得著作权人授权的证据，直接否定其权利人身份。

知名商品特有的名称、包装、装潢，是通过使用产生的权利。当事人向人民法院提起侵犯知名商品特有名称、包装、装潢的反不正当竞争诉讼，就其主张的权利向人民法院提交了该商品在一定市场上为公众知悉的证据，对方不能提供相反证据反驳的，人民法院应当确认其为知名商品，并对其特有的名称、包装、装潢予以保护。

专利权、注册商标专用权、植物新品种权、集成电路布图设计专有权、企业名称权等是通过法定程序登记或者审查核准而产生的权利。当事人提交有关的权利证书或者登记证明等证据，对方当事人不能提供该权利已经撤销、无效或转让等证据反驳的，应当确认当事人享有相应的知识产权。

知识产权法律规定的利害关系人应当根据事实和法律确认。根据司法解释的规定，各类知识产权许可合同的独占被许可人、排他被许可人，均可以认定为利害关系人。

普通许可合同的被许可人，在许可人明确授权的情况下，可以视为利害关系人。

利害关系人可以根据法律和司法解释的规定自行或者与知识产权权利人共同提起诉讼或者依法申请采取诉前临时措施。

其中，排他许可合同的被许可人在权利人不起诉、不申请采取诉前临时措施的情况下，可以自行向人民法院提起诉讼或者申请采取诉前临时措施；权利人不起诉、不申请的情况，包括被许可人有证据证明其已告知权利人或者权利人已经知道侵权行为但仍未起诉或者未提出申请的情形。

（2）举证责任分配

最高人民法院于去年年底公布的《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》，已经自今年4月1日开始实施。这一司法解释，在总结人民法院民事审判工作的经验和审判方式改革成果，借鉴其他国家有益经验的基础上，对证据规则作了较为系统、完善的规定，对于在民事诉讼中实现公正与效率具有重要的意义。

知识产权民事案件，尤其是侵权案件，当事人在有关事实方面的争议往往很大，人民法院需要查明案件事实，保证案件质量，还必须遵守法定的审判期限，提高审判效率，这就需要根据知识产权案件的特点，在举证责任、举证时限、法院调查取证、证据审查、证据认定等各方面要特别注意正确适用好民事诉讼证据的规定。

证据规定第二条、第四条至第七条是关于举证责任分配的一般原则，对知识产权案件确定举证责任也是适用的。除法律和有关司法解释另有明确规定外，各类知识产权案件的举证责任分配均应当执行这些规定。

专利法、商标法、著作权法等知识产权法律对举证责任也作了一些特殊规定。修改后的专利法第五十七条第二款规定，因新产品制造方法发明专利引起的专利侵权诉讼，由制造同样产品的单位或者个人对其产品制造方法不同于专利方法承担举证责任；

修改后的商标法第五十六条第三款规定，销售不知道是侵犯注册商标专用权的商品，能证明该商品是自己合法取得的并说明提供者的，不承担赔偿责任；

修改后的著作权法第十一条第四款规定，如无相反证明在作品上署名的公民、法人或者其他组织为作者；

该法第五十二条规定，复制品的出版者、制作者不能证明其出版、制作行为有合法授权的，复制品的发行者或者电影或者以类似摄制电影的方法创作的作品、计算机软件、录音录像制品的复制品的出租者不能证明其发行、出租的复制品有合法来源的，应当承担法律责任。对上述规定，人民法院严格执行。

证据规定第四条第一款第（一）项关于方法专利举证责任倒置的规定符合专利法的规定。但举证责任倒置，并不意味着权利人完全不承担举证责任。

方法专利的专利权人只有在举证证明自己享有方法专利权，对方当事人制造了相同的产品后，举证责任才能倒置，由对方当事人就其使用的方法不同于专利方法承担举证责任。在举证责任倒置的情况下，除被控侵权人承认使用了专利方法外，无论其是否提出反驳，均不能免除其举证责任。

证据规定第二条第一款规定，当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据。在审判案件过程中，当事人是否已经尽到了举证责任，必须由法官根据案件的实际情况做出确认。

只有对举证责任是否已经承担做出正确的判断，才能保证案件事实清楚、适用法律正确。这就需要知识产权法官首先要熟练掌握法律、司法解释规定的举证责任规则，然后在吃透案情的基础上运用这些规则。

在依据法律和有关司法解释无法确定举证责任时，人民法院应当根据证据规定第七条的规定确定举证责任，即根据公平原则和诚实信用原则，综合当事人的举证能力确定举证责任。对于审理错综复杂的知识产权案件，适用证据规定第七条的意义非常重要。

对一些案件特殊的待证事实，法律和司法解释对举证责任没有具体规定，就应当从公平原则、诚实信用原则和当事人举证能力角度出发，综合确定举证责任的承担。

关于“陷阱”取证，我国法律对此没有规定，司法实践也未使用这个概念。有关理论和实践问题，可以进行探讨研究。

最近最高人民法院审判委员会通过的《关于审理著作权民事纠纷案件适用法律若干问题的解释》规定，当事人自行或者委托他人以定购、现场交易等方式购买侵权复制品而取得的实物、发票等，可以作为证据；

公证人员在未向涉嫌侵权的一方当事人表明身份的情况下，如实对另一方当事人按照前述方式取得的证据和取证过程出具的公证书，应当作为证据使用，但有相反证据的除外。

这一司法解释有利于被侵权人履行举证责任，有利于制止和制裁侵权行为。其他知识产权案件，可以参照著作权法司法解释的上述规定执行。

（3）举证时限与证据交换

最高人民法院关于民事诉讼证据若干规定的第三部分规定了当事人的举证的时限，这是充分调动当事人及其代理人举证积极性、提高民事审判工作效率的重要举措，解决了长期以来当事人随意、不受限制地提交证据，延误人民法院在法定期限内及时做出裁决的问题。

根据民事诉讼证据的规定，举证时限由人民法院指定，也可以由当事人协商并经人民法院认可；人民法院在向当事人送达受理案件通知书或者应诉通知书时，应当同时指定举证时限。

根据上述司法解释的规定，在实际操作中，应当注意：举证时限应当首先由人民法院指定；当事人对人民法院指定的时限希望通过自行协商予以改变的，需要经过人民法院认可；所协商确定的时限，不应当影响法院在法定期限内审结案件。

不少知识产权案件事实复杂，当事人举证能力、举证情况亦有较大差别，因此，对当事人申请延期举证，确有正当理由的，人民法院应当允许。

根据证据规定第三十七条第二款的规定，人民法院对于证据较多或者复杂疑难的案件，应当组织当事人在答辩期届满后、开庭审理前交换证据。知识产权案件多数属于证据较多或者复杂疑难的案件，因此，应当按照证据规定进行庭前证据交换。

庭前交换证据，要达到固定所收集的证据、明确当事人争议焦点、确定当事人诉讼请求，做好开庭质证准备的目的。经过庭前交换证据的，除因当事人提出反驳，需要提供新证据再次交换证据的，人民法院应当及时开庭审理。

在专利、商业秘密等知识产权案件庭前交换证据过程中，对当事人提交的涉及商业秘密的证据，也应当在原告的诉讼请求范围内组织交换、质证，人民法院应当根据当事人的申请不公开审理，可以要求对方当事人承担保密义务。

对于违反保密义务的，根据具体情况可以按照妨害民事诉讼予以处理；对造成他人损害的，应当承担停止侵害和赔偿的法律责任。

（4）涉及专业技术事实证据的采信和鉴定

知识产权案件在查明案件事实过程中，往往遇到大量涉及专业技术的问题和证据，这往往给事实认定增加相当的难度。因此，当事人申请由一至二名具有专门知识的人或者称“专家证人”出庭，就有关的专业技术问题进行说明，有利于案件的审理，人民法院可以允许。

专家证人的陈述，有利于法官理解相关证据，了解把握其中的技术问题，有的本身不属于案件的证据，但可以作为法院认定案件事实的参考。

专家证人可以向对方聘请的专家证人、对方当事人、鉴定人等进行询问。当事人对专家证人的陈述有不同意见的，应当允许其询问、提出相反的意见。

人民法院还可以根据审理案件的需要，采取向专家、专业机构咨询等方式查明专业技术问题，也可以根据当事人的申请对相关的技术事实进行鉴定。

无论采取何种方式，法官都应当在理解案件技术事实的基础上进行裁决，不能将专家的咨询意见作为裁决的直接依据。在对鉴定结论作为认定事实的依据时，应当首先对鉴定结论进行质证，查证无误后方可采信。

5、专业审判庭和配备专业法官

自2000年以来，人民法院系统进行机构改革，目前最高人民法院和全国31个地方高级人民法院都建立了审判知识产权案件的民事审判第三庭，31个省、直辖市、自治区首府所在地的中级人民法院等也建立了审判知识产权案件的审判庭。

根据最高人民法院的司法解释，专利纠纷案件由最高人民法院制定的44个中级人民法院作为一审法院，商标权和著作权等其他知识产权纠纷案件由全国400多个中级人民法院作为一审法院。

一些大城市的少量基层法院经各地高级人民法院指定也可以受理一审知识产权纠纷案件。这些法院的民事审判第三庭都配备了相对素质较高的专业法官，以保证知识产权案件的办案质量。

加入世贸组织后，中国政府承担着保护知识产权的义务。从近期最高人民法院判决的两起案件，可以清楚地看到司法机关在新形势下，全面适用新修改的知识产权法律，加大了知识产权的保护力度。

一起案件最高人民法院尊重当事人自愿约定的法律责任“损一赔十”，在法院查证属实的漏瞒报数额只有20多万元人民币的情况下，依照当事人的约定，判赔损失200多万元人民币；

另一起案件判决构成“等同”侵犯专利权，这也是最高人民法院首次适用司法解释认定构成“等同”侵犯专利权，并按照原告提供的专利产品单价计算赔偿额。判决被告支付100万元人民币，支持了原告全部的赔偿请求。

第三起案件是美国伊莱利利公司与江苏豪森药业股份有限方法专利侵权纠纷上诉案，伊莱利利公司以一审法院违反民事诉讼法和专利法不进行开庭质证就将豪森公司提交的证据作为定案依据和其未尽到举证责任为由提出上诉。经审理，最高法院以一审法院采信未经双方当事人质证的证据，未能保障上诉人伊莱利利公司获得被上诉人豪森公司吉西他滨产品生产方法不同与专利方法的有关技术信息的正当诉讼权利，并以未经质证的证据作为委托技术鉴定的依据，违反民事诉讼法关于证据应当经过庭审质证才能作为定案依据的规定，导致一审判决认定事实不清，证据不足，适用法律错误为理由，撤销一审判决，发回原审高级法院重审。

加入世贸组织后，最高人民法院此种加大知识产权保护力度和注重司法公正的趋向值得关注。

谢谢！

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